𝐋𝐚 𝐩𝐢𝐥𝐥𝐨𝐥𝐚 𝐝𝐢 𝐝𝐢𝐫𝐢𝐭𝐭𝐨 𝐚𝐦𝐦𝐢𝐧𝐢𝐬𝐭𝐫𝐚𝐭𝐢𝐯𝐨 𝐝𝐞𝐥 𝟑𝟏.𝟎𝟓.𝟐𝟎𝟐𝟐: Sono immediatamente escludenti le clausole che prevedono una base d’asta troppo bassa

Sono immediatamente escludenti le clausole che prevedono una base d’asta troppo bassa

a cura del Cons. Luca Cestaro

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Consiglio di Stato, sez. III, Sentenza n. 3191 del 26/4/2022

1. Pur ai soli fini di regolare le spese, il Consiglio di Stato (ri)afferma un interessante principio in tema di impugnazione dei bandi di gara.

In particolare, nel caso di specie, si tratta di un bando che si sostiene essere non remunerativo: la base d’asta, in un appalto di servizi “ad alta intensità di mano d’opera”, non tiene in considerazione gli aumenti disposti da un recente rinnovo del contratto di lavoro dei dipendenti così da rendere il servizio non remunerativo. Tale asserzione della parte ricorrente risulta avvalorata da una specifica perizia (il ricorrente è l’affidatario uscente del servizio) nonché “dal mercato” poiché nessuno ha effettuato offerte.

2. Risolta la questione in fatto, il Consiglio dà atto di come debbano essere considerate “escludenti”, quelle clausole che prevedono “una base d’asta insufficiente alla copertura dei costi o alla remunerazione del capitale impegnato per l’esecuzione della commessa ovvero che escludano un sia pur minimo margine di utile e, a maggior ragione, che comportino l’esecuzione in perdita”.

In merito, la Sezione – richiamando il precedente dell’Adunanza Plenaria, 26 aprile 2018, n. 4 – rammenta che sono da considerare “clausole immediatamente escludenti”, e come tali impugnabili, quelle che con assoluta e oggettiva certezza incidono direttamente sull’interesse delle imprese in quanto precludono, per ragioni oggettive e non di normale alea contrattuale, un’utile partecipazione alla gara a un operatore economico. Tra esse, come si è detto, sono comprese le clausole che, nel prevedere una base d’asta troppo bassa in rapporto ai costi, rendano impossibile l’ottenimento di qualsivoglia utile in capo alle imprese partecipanti.